您好、欢迎来到现金彩票网!
当前位置:秒速牛牛 > 条件控制结构 >

中国律师网-新闻内容

发布时间:2019-06-16 09:30 来源:未知 编辑:admin

  改革开放以来,我国形成了以《中外合资经营企业法》、《外资企业法》、《中外合作经营企业法》(简称“外资三法”)为主的外商投资法律制度体系,为扩大对外开放、积极利用外资提供了有效法律保障。截至2018年10月,我国外商投资企业累计近95万家,实际利用外资累计超过2.1万亿美元。2018年12月23日《中华人民共和国外商投资法(草案)》(简称“草案”)提请十三届全国人大常委会第七次会议审议。2018年12月26日,全国人大在其官网公布了草案,向社会征求意见,征求意见截止时间为2019年2月24日。2019年3月15日第十三届全国人大二次会议表决通过了《中华人民共和国外商投资法(简称“外商投资法”),外商投资法将于2020年1月1日生效实施。

  此次外商投资法的法律名称与原有的外资三法不同,不再针对企业类型进行区分。目前我国公司法以及合伙企业法等法律已经趋于完善,外商投资企业在中国设立,其组织行为原则上应当按照现有的公司法等法律执行,在此背景下没有必要进行特殊的区别对待。

  2015年商务部公布的《外国投资法》(草案征求意见稿)中使用了“外国投资法”的名称,投资者通常情况下还是市场主体,因此在汉语语境下使用“外商投资法”比“外国投资法”更容易让人理解,且不会产生歧义。

  外商投资法分为:总则、投资促进、投资保护、投资管理、法律责任、附则共42条,与草案的39条相比,总数增加了3条。外商投资法明确,为了进一步扩大对外开放,积极促进外商投资,保护外商投资合法权益,推动形成全面开放新格局,促进社会主义市场经济健康发展,制定本法。国家坚持对外开放基本国策,鼓励外国投资者依法在中国境内投资,提升利用外资的质量和水平。国家实行高水平投资自由化便利化政策,建立和完善外商投资促进机制,营造稳定、透明、可预期的投资环境。

  外商投资法规定,外商投资是指外国的自然人、企业和其他组织(以下称外国投资者)直接或者间接在中国境内进行的投资活动,包括以下情形:(1)外国投资者单独或者与其他投资者共同在中国境内设立外商投资企业;(2)外国投资者取得中国境内企业的股份、股权、财产份额或者其他类似权益;(3)外国投资者单独或者与其他投资者共同在中国境内投资新建项目;(4)法律、行政法规或者国务院规定的其他方式的投资。

  从条文来看,外商投资包括设立企业组织形式的投资也包括不设立企业组织形式的投资(如在中国境内投资新建项目)。企业组织形式包括有限责任公司、股份有限公司、合伙企业,《外商投资准入特别管理措施(负面清单)(2018版)》中明确,境外投资者不得作为个体工商户、个人独资企业投资人、农民专业合作社成员,从事投资经营活动。

  外商投资法将“在中国投资新建项目”作为外商投资的一个范畴,但新建项目毕竟不属于法律概念,其准确的内涵和外延需要予以明确,否则实践中可能无法操作,另外很容易与服务贸易中的相关事项重合。

  之前草案中并没有很好处理“增加投资”与“并购”之间的关系,将二者界定为并列关系,但是如《关于外国投资者并购境内企业的规定》中所描述,对境内企业的增资应当纳入并购的范畴,外商投资法将增加投资的表述去掉,从逻辑结构上也更为合理。

  为积极促进外商投资,外商投资法在原则规定国家实行高水平投资自由化便利化政策,建立和完善外商投资促进机制,营造稳定、透明、可预期和公平竞争的市场环境的同时,主要从四个方面做了规定:

  1.外商投资企业依法平等适用国家支持企业发展的各项政策。制定与外商投资有关的法律、法规、规章,应当采取适当方式征求外商投资企业的意见和建议。之前草案中明确外商投资企业享有优惠待遇,但是正如前述现有的适用范围中可能还包括没有外商投资企业的情形。外商投资法规定,外国投资者、外商投资企业可以依照法律、行政法规或者国务院的规定享受优惠待遇,这意味着优惠待遇也适用于不存在外商投资企业的情形,体例上更为完善。

  2.外商投资企业平等参与标准化工作和政府采购活动,这两项措施能够避免外商投资企业在运营过程中受到不公正的对待。

  3.外商投资企业可以依法通过公开发行股票、公司债券等证券以及其他方式进行融资。

  4.县级以上地方人民政府可以根据法律、行政法规、地方性法规的规定,在法定权限内制定外商投资促进和便利化政策措施。各级人民政府及其有关部门应当进一步提高外商投资服务水平。在投资促进领域存在两个概念,一个是优惠待遇,一个是投资促进和便利化政策措施。优惠待遇的前提是依照法律、行政法规或者国务院的规定,这也就意味着各部委以及地方政府在没有上位法的前提下无法制定优惠待遇。但对于不涉及优惠待遇的投资促进和便利化政策措施,地方政府在法定权限内可以自行制定。

  1.国家对外国投资者的投资不实行征收。在特殊情况下,国家为了公共利益的需要,可以依照法律规定对外国投资者的投资实行征收或者征用。征收、征用应当依照法定程序进行,并及时给予公平、合理的补偿。与草案相比存在两点变化:

  (2)不征收对象的表述进行了调整,草案中的表述是国家对“外商投资”不实行征收,而“外商投资”是指外国投资者直接或者间接在中国境内进行的投资活动,从语义上分析,征收的对象应当是某一种财产,而不是一种活动。因此外商投资法将不征收的对象表述为“外国投资者的投资”更为合理。但这里仍然没有明确不征收对象是否包括外商投资企业的资产,因为严格来说,外国投资者的投资形成的只能是其持有的股权、财产份额等类似权益(由企业组织形式的情形)以及项目资产(不存在企业组织形式的情形)。

  另外针对产权的保护外商投资法还明确外国投资者在中国境内的出资、利润、资本收益等可以依法以人民币或者外汇自由汇入、汇出;国家依法保护外国投资者和外商投资企业的知识产权,不得利用行政手段强制转让技术。行政机关及其工作人员对于履行职责过程中知悉的外国投资者、外商投资企业的商业秘密,应当依法予以保密,不得泄露或者非法向他人提供。

  2.强化对涉及外商投资规范性文件制定的约束。规定政府及其有关部门制定涉及外商投资的规范性文件应当符合法律法规,没有法律、行政法规依据的,不得违法减损外商投资企业合法权益或者增加其义务,不得违法设置市场准入和退出条件、违法干预或者影响外商投资企业的正常生产经营活动。

  3.促使地方政府守约践诺。一方面要求地方各级人民政府及其有关部门应当严格履行依法作出的政策承诺和依法订立的各类合同,不应超权限随意进行承诺,另一方面要求政府应当严格履约,同时完善外商投资企业投诉维权的机制,除通过外商投资企业投诉工作机制申请协调解决外,还可以依法申请行政复议、提起行政诉讼。

  1.明确对外商投资实行准入前国民待遇加负面清单管理制度。规定负面清单规定禁止投资的领域,外国投资者不得投资;限制投资的领域,外国投资者进行投资应当符合规定的条件;负面清单以外的领域按照内外资一致的原则实施管理。“负面清单”是一项国际法概念,意为法不禁止皆可为,在此之前我国针对外商投资准入的态度为,外商投资准入实现了由“有承诺方可准入”到“法不禁止皆可为”的转变,除负面清单明确载入的特别管理措施,外商投资企业享受了真正意义上的“国民待遇”,此举从根本上进一步深化了改革开放,中国的市场开放程度更高了。

  2.相关的核准备案登记。从外商投资法的规定来看,外商投资可能面临三项手续:投资项目的核准备案、行业许可以及工商、税收、会计、外汇等事宜的登记。

  3.建立外商投资信息报告制度,信息报告的内容和范围按照确有必要、严格控制的原则确定,外国投资者或者外商投资企业通过企业登记系统和企业信用信息公示系统向商务主管部门报送投资信息,通过部门信息共享能够获得的投资信息不得再行要求报送。

  4.外国投资者并购中国境内企业或者以其他方式参与经营者集中的,应当依照《中华人民共和国反垄断法》的规定接受经营者集中审查。

  5.为维护国家安全,对外商投资安全审查制度作了原则规定,并明确安全审查决定为最终决定。目前,我国针对的外商投资安全审查制度主要包括两个:《关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》(国办发【2011】6号)以及《自由贸易试验区外商投资国家安全审查试行办法》(国办发【2015】24号)前者针对并购事项,没有涉及新设投资后者包括新设投资与外资并购投资,但仅适用于自由贸易试验区。从外商投资法的表述看,针对外商投资的安全审查应当包括新设以及并购,因此之后应当会出台更为详细的外商投资安全审查制度。

  外商投资的主体是外国投资者,外商投资法将外国的自然人、企业和其他组织定义为外国投资者。实践中,很多外国的企业或其他组织的实际控制人是中国人,与实际控制人为外国人的的企业从本质上还是有所不同,那么此种情形下是否将其完全纳入外商投资的管理,需要相关配套政策予以明确。

  在一些特殊领域如在线服务、教育等,企业到境外上市通常会采用协议控制的方式,将控制权、利润等归为上市公司,这一模式在我国法律中一直处于模糊地带。2015年《外国投资法》(草案征求意见稿)的说明中提出了三种可能的处理办法:(1)实施协议控制的外国投资企业,向国务院外国投资主管部门申报其受中国投资者实际控制的,可继续保留协议控制结构,相关主体可继续开展经营活动;(2)实施协议控制的外国投资企业,应当向国务院外国投资主管部门申请认定其受中国投资者实际控制;在国务院外国投资主管部门认定其受中国投资者实际控制后,可继续保留协议控制结构,相关主体可继续开展经营活动;(3)实施协议控制的外国投资企业,应当向国务院外国投资主管部门申请准入许可,国务院外国投资主管部门会同有关部门综合考虑外国投资企业的实际控制人等因素作出决定。草案以及外商投资法将相关内容全部去掉,说明政府对协议控制的问题仍然抱有十分谨慎的态度。

  外商投资法三十九条规定:本法施行前依照《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》设立的外商投资企业,在本法施行后五年内可以继续保留原企业组织形式等。具体实施办法由国务院规定。

  如果五年到期那么相关的企业组织形式均需进行变更,而且由于依据法律不同,除了组织形式,公司治理架构等内容也需要进行相应调整。对于中外合作经营企业,如果具备法人资格的应改制为有限责任公司或股份有限公司,如果不具备法人资格可改制为合伙企业、有限责任公司或股份有限公司。

  对于中外合资经营企业,组织形式是有限责任公司,但是由于《中外合资经营企业法》的废止,其组织机构和公司治理的内容需要进行调整,如最高权力机构,董事产生方式,法定代表人,最高权力机构的表决方式等。

  无论是针对组织形式还是治理结构的调整均需要得到投资各方的配合,否则可能无法执行,因此除了细化一些具体改制或调整的办法之外,还应当对各方无法达成一致意见形成僵局的企业进行特殊的规定,例如面临此种情形,其中一方股东是否有权要求清算。

  外商投资法中并未明确,港澳台企业参照外商投资进行管理,但是李克强总理在答记者问中提到,港澳台投资是可以参照、或者比照适用刚刚通过的外商投资法,而且我们长期以来行之有效的一些制度安排和实际做法还要继续沿用,不仅不会影响,而且会有利于吸引港澳台的投资。由此来看,后续具体政策的出台也将遵照这一原则执行。

http://scare666.com/tiaojiankongzhijiegou/285.html
锟斤拷锟斤拷锟斤拷QQ微锟斤拷锟斤拷锟斤拷锟斤拷锟斤拷锟斤拷微锟斤拷
关于我们|联系我们|版权声明|网站地图|
Copyright © 2002-2019 现金彩票 版权所有